De besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid (BV) is in Nederland al jaren de populairste rechtsvorm. De voornaamste reden waarom veel ondernemers ‘in de BV’ willen, is dat aandeelhouders en bestuurders in beginsel niet aansprakelijk zijn voor de schulden van de BV. Maar de wet, waarin de spelregels omtrent de BV zijn geregeld, wordt gewijzigd.

Veel van mijn cliënten zien het wetsvoorstel dat de Tweede Kamer heeft aangenomen als een belangrijke stap voorwaarts. En een verlichting in de administratieve rompslomp rond de oprichting van een BV. Op veel punten is dat inderdaad zo, de nieuwe ‘flex BV’ geeft veel meer flexibiliteit. Toch is het niet in alle opzichten een nieuw paradijs…

De Tweede Kamer heeft het wetsvoorstel over de flexibilisering van het BV-recht aangenomen op 15 december 2009. Wanneer deze wet wordt ingevoerd is nog niet duidelijk. Het voorstel ligt nu bij de Eerste Kamer. Eén van de belangrijke wijzigingen in het nieuwe voorstel is het afschaffen van het minimum kapitaal van €18.000,-. Ook de hiermee in verband vereiste bankverklaring is dan niet meer nodig.

Kapitaalbescherming
Het startkapitaal van €18.000,- is vooral bedoeld ter bescherming van diegenen die handelen met de BV (de schuldeisers). Nu dit startkapitaal komt te vervallen, zal elders meer bescherming moeten komen voor deze schuldeisers. In de nieuwe regeling is het systeem van kapitaalbescherming geheel gewijzigd. De rol en de verantwoordelijkheid van het bestuur zijn op dit gebied aanzienlijk vergoot. Met name bij het uitkeren van winst en reserve is sprake van een grote verandering.

De aandeelhouders besluiten over uitkering van winst en reserve. In het wetsvoorstel is opgenomen dat bij dividenduitkering aan aandeelhouders, een beoordeling (de uitkeringstoets) dient plaats te vinden. Deze toets gebeurt door de algemene vergadering van aandeelhouders, die beoordeelt of de uitkering volgens de statuten en de wet is toegestaan. Het besluit tot uitkering heeft echter geen gevolgen zolang het bestuur geen goedkeuring heeft verleend. Het bestuur kan slechts goedkeuring weigeren als zij weet of behoort te voorzien dat na de uitkering de vennootschap weinig kans maakt op een gezond voortbestaan.

Verstrekkende gevolgen
En daar wordt de keerzijde duidelijk. Als achteraf blijkt dat een bestuurder beter had moeten weten, en dus zijn goedkeuring had moeten weigeren, zijn er verstrekkende gevolgen. De bestuurder(s) zijn dan namelijk hoofdelijk verbonden voor het tekort dat door de uitkering is ontstaan! Bovendien is over de betreffende uitkering wettelijke rente verschuldigd vanaf het moment dat deze is gedaan. Dezelfde regels gelden voor diegenen die een uitkering hebben ontvangen (de aandeelhouders), maar dan slechts voor het bedrag van de door hem ontvangen uitkering.

Voor de bestuurder (die niets van een dergelijke dividenduitkering op zijn bankrekening ziet!) is deze wijziging verstrekkend. De flex BV: meer flexibiliteit, maar er missen nog wel wat aspecten om deze tot een paradijs te dopen!

Ontslagzaken kunnen u een hoop ellende en kosten bezorgen. Zorgvuldigheid moet dan ook centraal staan tijdens de gehele ontslagprocedure. Handelen uit emotie is sterk af te raden. Want de gevolgen daarvan tarten de emoties helemaal.

Vraag op tijd een vergunning aan en ontsla niet zomaar iemand op staande voet. Blunders zijn snel gemaakt en kunnen dus slepende gevolgen hebben. Wees verstandig, en let op de volgende zaken…

1. Geen dossier
Als u een werknemer wilt ontslaan vanwege slecht functioneren, heeft u bewijs nodig. U kunt bewijzen het beste in een functioneringsverslag aantonen. Het UWV Werkbedrijf, dat het ontslag moet toekennen, geeft daar namelijk de voorkeur aan. In het mkb worden echter weinig functioneringsgesprekken gehouden. Maak een personeeldossier aan en bewaar daarin alle gegevens. Dat scheelt bij een ontslagprocedure.

2. Geen dringende reden voor ontslag op staande voet
Voor een ontslag op staande voet moet u een geldige reden hebben. Bijvoorbeeld als u iemand op heterdaad betrapt bij diefstal, bedreiging, mishandeling of sabotage. Zorg er na zo’n incident voor dat dit personeelslid ook echt niet meer werkt. Want wanneer de werknemer na een incident doorwerkt, dan verdwijnt de dringendheid van het ontslag.

3. Proeftijd mondeling afspreken
Een mondeling afgesproken proefperiode geldt volgens de wet niet als proeftijd. Spreek een proefperiode schriftelijk af. U moet de persoon in dienst houden of een afkoopsom betalen als u de proeftijd alleen mondeling hebt afgesproken.

4. Ontslag bij opeenvolgende arbeidsovereenkomsten
Het is toegestaan om in drie jaar tijd driemaal een arbeidsovereenkomst voor bepaalde tijd met dezelfde werknemer af te sluiten. De eerste dag dat de werknemer op zijn werk komt bij de vierde arbeidsovereenkomst, wordt het contract stilzwijgend verlengd in een vast contract. Hierin staan dezelfde voorwaarden op het gebied van uren, salaris en dergelijke. Dit kunt u als werkgever niet meer veranderen.

5. Ontslag binnen de eerste twee jaar van ziekte
Als een werknemer ziek is of in de WIA zit, mag u hem niet ontslaan. Als u dat wel wilt, moet het personeelslid minimaal twee jaar in de WIA zitten. Dat is echter nog niet genoeg. U moet ook bewijzen dat het personeelslid niet binnen 26 weken na de mogelijke ontslagdatum weer bij u aan de slag kan. Dat bewijs moet u samen met het UWV en de Arbodienst leveren. Hierbij moet u ook het beroemde re-integratiedossier uit de Wet Verbetering Poortwachter overleggen.

6. Ontslaan voordat de ontslagvergunning binnen is
Wacht altijd met het ontslaan van iemand tot u een ontslagvergunning van het UWV Werkbedrijf heeft. Doet u dat niet, dan kan de werknemer u voor de rechter slepen en een schadevergoeding eisen: minimaal drie maanden salaris, maar meestal meer.
Let op: de werknemer moet binnen zes weken na ontvangst van de ontslagvergunning op de hoogte zijn gebracht van het naderende afscheid. Na zes weken verloopt de vergunning.

7. Opzeggen zonder aanhouden opzegtermijn
Houd rekening met de opzegtermijn. Stel dat u, volgens het arbeidscontract, een maand opzegtermijn in acht moet nemen. Als u de werknemer dan al na twee weken wegstuurt, is het ontslag niet geldig.

8. Medewerker dwingen zelf het dienstverband op te zeggen
Als een medewerker na een incident meldt dat hij ontslag neemt, kan diegene er later nog op terugkomen. Mondelinge opzegging geldt namelijk niet. Ook niet als u daar als werkgever verslag van maakt op papier. U moet formeel aantonen dat het uitdrukkelijk de wil van de werknemer is.

9. Ontslag tijdens of wegens zwangerschap(sverlof)
U mag een zwangere werkneemster niet ontslaan. Vanaf het moment dat zij u vertelt dat ze zwanger is, geldt de ontslagbescherming. Die geldt ook tijdens het zwangerschapsverlof. Slechts in bijzondere gevallen, bijvoorbeeld bij ontslag op staande voet en bij een faillissement, wordt een ontslag soms toegestaan.

Bron: www.zibb.nl

Het opstellen van duidelijke regels kan van grote waarde zijn voor uw bedrijf. Dit is tijdens de crisis alleen maar belangrijker geworden. Onderschat daarom nooit de kracht van uw algemene voorwaarden. De kleine lettertjes kunnen slepende procedures en hoge kosten voorkomen.

Wanbetalers kunnen soms ten onrechte in hun recht staan, als ondernemers te weinig zorg hebben besteed aan hun algemene voorwaarden. Dit kan leiden tot eindeloze discussies, hoge advocatenkosten en uren administratief werk. En ondertussen is er nog steeds niet betaald. Dat kan, zonder veel moeite, ook anders.

Bepalingen
Algemene voorwaarden zijn in feite niets meer dan spelregels bij een koopovereenkomst. Het doel: uw aansprakelijkheid zoveel mogelijk beperken.

Toch blijkt dat ondernemers niet altijd inzien hoe belangrijk de algemene voorwaarden zijn. Bedrijven kopiëren namelijk geregeld de algemene voorwaarden van andere bedrijven. Grote kans dat er dan bepalingen worden overgenomen, die niet van toepassing zijn op hun bedrijf of dat er belangrijke elementen ontbreken. Ga dus eerst na wat voor bedrijf u heeft. Levert u alleen een product of dienst of verleent u ook service? Welke risico’s loopt uw bedrijf? Hoe verlopen de interne processen?

De vraag welke regels in de algemene voorwaarden moeten staan om aansprakelijkheid zoveel mogelijk te beperken, is heel bedrijfsspecifiek. Er is echter een aantal bepalingen dat u altijd in de algemene voorwaarden moet opnemen.

Beperking aansprakelijkheid
Als een afnemer schade lijdt door toedoen van uw product of dienst, bent u in principe verantwoordelijk en zult u dat moeten vergoeden. Door uw aansprakelijkheid te beperken tot een bepaald bedrag, voorkomt u dit. Denk er dan wel aan dat dit bedrag naar alle redelijkheid bepaald moet worden. De rechter kan het namelijk verwerpen als het onredelijk (te laag) is.

Let op: hou rekening met het juridische aspect. Wettelijke aansprakelijkheid kan niet automatisch uitgesloten worden door beperkingen in de algemene voorwaarden. De wet verwacht bepaalde garanties op sommige zaken. De algemene voorwaarden kunnen ‘overruled’ worden als de algemene voorwaarden zaken uitsluiten of beperken, die volgens wet nageleefd moeten worden.

Eigendomsvoorbehoud
Dit betekent dat het product pas eigendom van de afnemer is, als hij betaald heeft. Bij wanbetaling of een faillissement kunt u het product terughalen. Zet dit in uw algemene voorwaarden, anders kunt u het product bij faillissement niet terugvorderen en wordt het in de faillissementsboedel opgenomen.

Wettelijk recht
Voor internationale transacties geldt het Weens koopverdrag. Om te voorkomen dat u in internationale conflicten verwikkeld raakt, stelt u in de algemene voorwaarden dat het Nederlands recht op al uw transacties van toepassing is. Laat dus duidelijk weten dat het Weens koopgedrag niet voor uw bedrijf geldt.

Klachtenafhandeling
Bepaal in de algemene voorwaarden dat een klacht alleen schriftelijk binnen een gestelde termijn kan worden ingediend. Als u dit niet doet, kan de afnemer de betaling lang uitstellen door heel laat een klacht in te dienen.

Garantiebepaling
Stel een duidelijke termijn voor uw garantie op een product. Beschrijf ook goed wat wel en wat niet onder deze garantie valt. Dit voorkomt ingewikkelde conflicten en dus kosten.

Heeft u nog tips met betrekking tot de algemene voorwaarden? Reageer!

Bron: www.zibb.nl

Op 11 januari 2010 opende e-Court haar digitale deuren. Daarmee was de eerste Nederlandse online rechtbank een feit. Dankzij een initiatief van mr. Henriëtte Nakad (40) – tot voor kort actief als advocaat met zestien jaar ervaring in de juridische advies- en procespraktijk.

Zij stelt dat de meeste mensen, ook ondernemers, niet weten waar ze het zoeken moeten als iemand ze een proces aandoet. “En aangezien processen ergernis oproepen en normaal gesproken veel tijd en energie kosten, geloven zij ook niet dat je in acht weken een echt vonnis van een onpartijdige en deskundige rechter kunt krijgen. Toch is dat zo”, zegt de oprichtster.

Kwaliteit en veiligheid
e-Court is volgens Nakad een hoogwaardig en betaalbaar alternatief voor de rechtbank. Het behandelt allerlei soorten civiele conflicten, zoals arbeidsconflicten, conflicten over dienstverlening en producten, incassozaken, maar ook burenruzies. Zaken die eenvoudig, betaalbaar en snel worden opgelost.

Crisis
Het initiatief is gestart tijdens de crisis en Nakad weet precies wat de economisch mindere tijd voor e-Court heeft betekend: “Het innen van onbetaalde facturen is een heel actueel thema geworden. En ook slepende arbeidsrechtelijke conflicten kunnen ondernemers de das om doen. Dit soort zaken kunnen gemakkelijk via e-Court worden beslecht.”

“Tegelijkertijd daalt de bereidheid van veel Nederlanders om belasting te betalen voor rechtspraak in alledaagse conflicten via het dure overheidsapparaat. Waarom zou je voor dergelijke zaken
€ 500,- of meer aan belastinggeld moeten betalen voor de prachtige gebouwen van de rechtbanken, licht, verwarming en opleiding van jonge rechters? Bij e-Court hoeft dat niet.”

Effectief
“We hebben met goede automatisering de inefficiëntie uit het proces gehaald. Dat bespaart veel tijd en geld”, stelt Nakad. e-Court garandeert een uitspraak binnen acht weken, maar eerder is geen uitzondering op de regel. Bij ‘gewone’ rechtbanken krijg je gemiddeld pas na 61 dagen een uitspraak. “Deze garantie maakt het mogelijk om van tevoren een all-in prijs voor de procedure af te spreken. Zo komen cliënten niet voor financiële verrassingen te staan, zoals in de advocatuur nu vaak het geval is.”

Door de vaste prijs is het financiële risico miniem. Dat maakt het aantrekkelijk om juridische geschillen via e-Court uit te vechten. De nieuwe rechtbank maakt volgens de oprichtster procederen weer betaalbaar.

Groei
De online rechtbank loopt goed, er wordt al aan groei gedacht. Nakad: “Wij willen van duizend naar tienduizend zaken per maand en wij hebben er alle vertrouwen in dat dit nog maar het begin is.” Dat aantal moet onder meer mogelijk worden door nieuwe diensten. “Wij komen na de zomer met een heel nieuwe vorm van dienstverlening, die met name binnen het arbeidsrecht van belang zal zijn. Er is een dringende behoefte aan een gerechtelijk preadvies.”

Uiteindelijk moeten ondernemers volgens Nakad voor e-Court kiezen omdat “geen enkel conflict meer dan twee maanden van je leven waard is. Juridische procedures vergen veel negatieve energie. Daar is moeilijk mee om te gaan als je ook een onderneming in de lucht moet houden en je een privéleven zonder slapeloze nachten wilt. Waarom wakker liggen van advocaatkosten die hoger kunnen uitpakken dan de claim?”

Toekomst
“Het internet dwingt elke beroepsgroep om na te gaan waar tijd wordt verspild en waar nog efficiency kan worden bereikt. De kracht van het internet leidt tot een besparing van vele maanden per zaak. e-Court is binnen de juridische wereld zijn tijd ver vooruit als het gaat om standaardisering van de procedure. Dit is de toekomst.”

www.e-court.nl

Doet u mee aan de e-Court Challenge 2010? De eerste online pleitwedstrijden van Nederland! https://www.e-court.nl/zo_werkt_het/challenge2010

Bedrijfsopvolging: iedere ondernemer krijgt er vroeg of laat mee te maken. Bedrijfsoverdracht is een normaal verschijnsel in de levenscyclus van een bedrijf, maar ook in de levenscyclus van de ondernemer. Er zijn talloze afwegingen die in het kader van de bedrijfsoverdracht moeten worden gemaakt. Belangrijk is om voor de voorbereiding van de overdracht ruim de tijd te nemen.

Dit betekent dat de juridisch adviseur soms al enige jaren voor de overdracht moet worden ingeschakeld. Veel ondernemers nemen in de praktijk te weinig tijd om na te denken over hoe de bedrijfsoverdracht op de meest optimale manier vorm kan worden gegeven.

Actueel op dit moment is de modernisering van de Successiewet 1956, die per 1 januari 2010 van kracht is. Nieuw zijn de termen erfbelasting en schenkbelasting. De grootste wijzigingen treffen de tarieven, maar ook zijn er wijzigingen in de bedrijfsopvolgingsfaciliteiten. Belangrijk, want deze wijzigingen kunnen ook in uw geval veel geld besparen! En wellicht in uw situatie nog belangrijker: zonder een dergelijke regeling zou bij vererving of schenking van ondernemingen (waarvan de erf- en schenkbelasting aan het ondernemingsvermogen moet worden ontrokken) het voortbestaan daarvan in gevaar kunnen brengen.

De regeling is uitdrukkelijk gereserveerd voor de reële bedrijfsopvolging: de overdracht van een onderneming door een ondernemer aan een bedrijfsopvolger. Daarbij maakt het niet uit of de onderneming rechtstreeks of via een B.V. wordt gedreven.

In de nieuwe schenk- en erfbelasting wordt het vrijstellingspercentage verhoogd van 75% naar (maximaal) 100%. De waarde van het ondernemingsvermogen wordt voor de verkrijger in twee delen verdeeld:

1. de waarde van de objectieve onderneming is lager dan €1.000.000,-.
Hiervoor geldt dat de voorwaardelijke vrijstelling is verhoogd naar 100%.

2. de waarde van de objectieve onderneming is hoger dan €1.000.000.-.
Hiervoor geldt dat het meerdere (boven € 1.000.000,-) voor 83% is vrijgesteld. Over het resterende bedrag blijft het mogelijk om uitstel van betaling van belasting te verzoeken.

Nieuw bij toepassing van deze faciliteit is dat ook vermogen dat ter beschikking wordt gesteld aan een vennootschap voor deze faciliteit in aanmerking komt (bijvoorbeeld een pand dat door de DGA verhuurd wordt aan zijn B.V.).

Als een B.V. beleggingsactiviteiten heeft, dan zijn de bedrijfsopvolgingsfaciliteiten beperkt. Omdat alleen reële bedrijfsoverdrachten onder de faciliteit vallen, mag onder de gewijzigde Successiewet alleen beleggingsvermogen tot maximaal 5% van de waarde van het ondernemingsvermogen onder de vrijstelling vallen. Als het gaat om een verkrijging van preferente aandelen, dan wordt de vrijstelling alleen verleend bij een gefaseerde bedrijfsopvolging die aan strikte eisen voldoet.

Om te voorkomen dat uw groeiende en bloeiende onderneming noodgedwongen de bedrijfsvoering moet staken als gevolg van een onzorgvuldige of een te laat geplande overdracht, is het van levensbelang om tijdig de bedrijfsoverdracht voor te bereiden. Geen enkele ondernemer wil de door hem opgebouwde kennis, kapitaal en ondernemerschap vernietigen. Bij een goede bedrijfsovername kan dit worden voorkomen.

Mijn advies: als er plannen zijn om de onderneming aan toekomstige erfgenamen of aan anderen te schenken, begin dan op tijd!

De MKB Servicedesk helpt ondernemers in het midden- en kleinbedrijf met het beantwoorden van hun ondernemers- vragen. Ondernemen. Juist nu! publiceert elke week een van die vragen en het beknopte antwoord van de MKB Servicedesk. Daar laten we een externe deskundige nog een toelichting op geven.

Vraag van deze week: Een concurrent van mij krijgt aan de lopende band opdrachten bij de gemeente. Moeten deze opdrachten niet aanbesteed worden?

Antwoord van de MKB Servicedesk: Een overheidsinstantie is verplicht een opdracht aan te besteden als de waarde van de opdracht boven een bepaalde drempelwaarde uitkomt. Deze drempelwaarden worden jaarlijks voor heel Europa vastgesteld. De nu geldende drempelwaarden vindt u hier:

Extra informatie: Waarom om een aanbesteding?

Actuele juridische versterking positie ondernemer

“Veel bedrijven zijn nogal terughoudend ‘te bijten in de hand die je voedt’, maar”, zo ondervindt aanbestedingsadvocaat Chantal Bartels (Bartels Sueters Fischer aanbestedingsadvocaten) in de harde praktijk van de financiële crisis, “de drempel om te gaan procederen wordt steeds lager.”

Zij wijst op een actuele versterking van de positie van bedrijven die door overheden zijn benadeeld bij het verstrekken van opdrachten. “Officieel had op 20 december van het vorig jaar de WIRA – Wet Implementatie Rechtsbeschermingsrichtlijnen Aanbesteden – in werking moeten zijn getreden. Deze Europese richtlijn had op die datum omgezet moeten zijn in nationale wetgeving.”

“Onze Nederlandse wetgever heeft dat weliswaar niet gehaald, maar wij denken dat dit ons er niet van hoeft te weerhouden een rechtstreeks beroep te doen op de nieuwe bepalingen. Als een bedrijf constateert dat ten onrechte niet is aanbesteed, kan het voor de rechter vorderen dat de overeenkomst wordt vernietigd en dat alsnog een aanbestedingsprocedure wordt uitgevoerd.”

Bij opdrachten met een totale geraamde waarde van 193.000 euro en meer zijn gemeenten en andere overheidsorganisaties verplicht zich aan de Europese aanbestedingsregels te houden. Bartels geeft toe dat het voor een gemiddelde inkoper van een gemeente niet zo eenvoudig is alle regels tot in de details paraat te hebben. “Het hele inkoopproces is erg gejuridificeerd. Het is een levendig vakgebied. De rechtspraak wordt steeds genuanceerder. Voor kleinere gemeenten die slechts een paar aanbestedingen per jaar doen, kan dit tot problemen leiden.”

Voor meer informatie: http://www.aanbestedingsadvocaten.nl